中国银行关于发送汇款电文统一采用ＳＷＩＦＴ格式的通知
中国银行
中国银行关于发送汇款电文统一采用ＳＷＩＦＴ格式的通知
中国银行
各省、自治区、直辖市分行，计划单列市、经济特区分行，济南分行，上海浦东分行，总行营业部：
随着我国对外贸易以及与国际经济交流的不断发展，我行的汇款业务迅速增加，其中约85％的美元清算是通过纽约分行进行的。近接纽约分行反映，由于国内一些分行汇款电文没有采用ＳＷＩＦＴ标准格式，给操作处理带来很大不便，从资金划拨速度和准确性以及成本核算等方面均
不符合当前国际银行的通常做法。总行在1992年制订颁发的《中国银行国际汇款业务掌握原则》中要求：“采用电传方式汇款的各行应逐步采用ＳＷＩＦＴ ＭＴ100格式发出付款指示电传，采用ＭＴ202格式发出划拨头寸电传；采用ＳＷＩＦＴ系统汇款的各行，必须严格按照标
准格式发出付款指示和划拨头寸。”有的分行对此执行得比较好。但从纽约分行的反映中可以看出此项工作还有相当大的差距。为了贯彻执行上述规定，加快在操作上与国际标准化接轨，维护我行国际大银行的形象，总行根据纽约分行的建议，对各行对外所发汇款电文进一步规定为：
1．从1995年1月1日起，凡能通过ＳＷＩＦＴ系统发送付款指示和头寸划拨指示的，一律通过ＳＷＩＦＴ系统发送。
2．凡不能通过ＳＷＩＦＴ系统发送付款指示和头寸划拨指示的，必须按ＳＷＩＦＴ ＭＴ100格式发送付款指示电传和按ＭＴ202格式发送头寸划拨指示电传。
3．以后陆续开通ＳＷＩＦＴ系统的各行，都必须按第一条的规定办理。
4．有关ＳＷＩＦＴ ＭＴ100格式和ＭＴ202格式及简要说明附后，有需要进一步资料的，可与总行信息科技部联系。
5．关于业务培训，已开通ＳＷＩＦＴ系统的天津市、北京市、上海市、广东省、海南省、浙江省、山东省、辽宁省分行，自行负责辖内业务人员的培训，其他各行也主要依靠自己力量进行培训。总行信息科技部拟在明年制作ＳＷＩＦＴ培训课程录相带在全行系统发行，有关问题将另
行通知。
望各行接到通知后遵照执行，有问题及时向总行国际业务部反映。
附件一：关于建议统一付款电格式的函
总行国际业务部：
随着国际间经济往来的不断发展，国际间的资金划拨业务迅猛增长。同时，社会经济活动节奏的加快，也对资金划拨的速度和准确性提出了更高的要求。
根据国际间资金划拨业务的需要，世界上一些主要货币所在国的支付系统均实行了高度的电脑化、网络化，电脑网络化程度的提高，又对国际资金划拨中的传统操作手段提出挑战。传统式的、价格昂贵的国际电传通讯方式，已逐渐被快捷的、廉价的ＳＷＩＦＴ通讯方式所取代；在操作
上耗时费力的自由格式付款指示，已逐渐被规范的、分类清晰、无需人工过多干预的标准格式所替代。这一改变，节省了人力并减少了差错，保证了支付业务处理的准确、及时、高效。从而也降低了银行的清算风险和服务成本。
据我行所知，总行多年来一直计划修改现行的凭证格式，也曾委托几大省级分行起草、修改和研究有关凭证格式问题，由于种种原因，至今未能定稿。目前仅付款电格式而言，还停留在最初阶段。这类付款指示因善制和复核难以准确，经常混淆和遗漏收款行和受益人两个关键当事方的
标识代码或地址。对于此问题，代理行对国内行反映比较大。正像总行组织的国际清算代表团1994年5月赴美考察汇报材料中谈到的：“站在花旗银行的自动化设备前，当花旗主管人员拿出国内行不合格的委托电抱怨有65％以上不合格需人工处理，即使逐笔扣费仍不情愿接受的时候
，我们深深感到面对当今的国际网络化这曲主旋律，那些不合格、非规范化的付款指示成了极不和谐的音符”。我行作为总行指定的美元清算的主渠道，在办理此项业务中，亦与清算代表团有同感。
目前，国内总行和几家分行已开通了ＳＷＩＦＴ通讯线路，但开通ＳＷＩＦＴ的国内行并未充分利用这一通讯手段，反映在利用ＳＷＩＦＴ通讯收报的多，发报的少，便利了其他银行，自己并未获得应有的效益。对于不具备发ＳＷＩＦＴ付款指示的国内行，我行和东京分行均曾建议总
行向国内行提出发格式化电传付款指示的要求，但到目前为止，只有个别分行做到了，绝大多数仍无动于衷。
鉴于上述原因，为了维护中国银行国际大银行的形象，提高中国银行的声誉，尽快创造条件在某些方面尽快与国际标准化接轨，建议总行重视付款指示规范化的问题，对此，我行建议：
1．自1995年1月1日起，国内已经开通ＳＷＩＦＴ并能发送ＳＷＩＦＴ付款指示的行，一律通过ＳＷＩＦＴ发出付款指示；
2．目前仍不能通过ＳＷＩＦＴ发送付款指示的行，应按ＳＷＩＦＴ ＭＴ100或202格式发出电传付款指示；
3．对上述规定执行情况，我行将定期上报总行，直至走上正规为止；
4．对未按文中1．2．规定办理的委托我行转汇业务，我行可参照代理行的做法，适当增加收费。
为便于总行尽快统一付款电格式，随函将有关资料一并附送，供参考。
附件一：ＳＷＩＦＴ ＭＴ100格式
附件二：ＳＷＩＦＴ ＭＴ202格式
附件三：纽约花旗银行关于ＩＳ07746号电传付款格式点滴介绍
附件四：纽约花旗银行根据ＩＳ07746号编制了电传付款指示样本
附件五：我行建议的客户汇款业务电传付款指示格式样本
附件六：我行建议的银行间资金划拨业务电传付款指示格式样本
附件七：我行客户汇款业务凭证格式
附件八：美洲银行ＭＴ100，202支付命令格式
附件九：成都分行较规范的付款电一份
附件十：交通银行汕头分行较规范的付款电一份
附件二：ＳＷＩＦＴ格式中字、位、符号的说明
ｎ：数 字
ａ：字 母
■：字母或数字
ｘ：字符（包括：括号、引号、间隔、换行等等）
[]：供 选 择
■：间 隔
＊：行 数
＿：固定位数
例：2ｎ＝不得超过2位数字
3ａ＝固定为3位字母
￣
4·35ｘ＝不得多于4行，每行不得超过35位字符
6ｎ＝固定为6位数字
￣
16ｘ＝一行不能超过16位字符
11■＝不得多于11位数字或字母
号，或∥ＦＷ加9位数字的ＦＥＤ ＷＩＲＥ号）。
附件三：ＳＷＩＦＴ ＭＴ100格式及简要说明
电讯格式注释及业务实例：
ＭＴ100 客 户 汇 款
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
｜ＭＴ 100 ＣＵＳＴＯＭＥＲ ＴＲＡＮＳＦＥＲ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜Ｍ／Ｏ｜Ｔａｇ｜Ｆｉｅｌｄ Ｎａｍｅ ｜Ｃｏｎｔｅｎｔ／Ｏｐｔｉｏｎｓ ｜
｜￣￣￣｜￣￣￣｜￣￣￣￣￣ ￣￣￣￣ ｜￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜ 15｜Ｔｅｓｔ Ｋｅｙ ｜16ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜ 20｜Ｔｒａｎｓａｃｔｉｏｎ Ｒｅｆｅｒｅｎｃｅ Ｎｕｍｂｅｒ （ＴＲＮ） ｜16ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜32Ａ｜Ｖａｌｕｅ ｄａｔｅ，Ｃｕｒｒｅｎｃｙ Ｃｏｄｅ，Ａｍｏｕｎｔ ｜6ｎ 3ａ 15 ｎｕｍｂｅｒ ｜
｜ ｜ ｜ ｜￣ ￣ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜ 50｜Ｏｒｄｅｒｉｎｇ Ｃｕｓｔｏｍｅｒ ｜4＊35ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜52ｓ｜Ｏｒｄｅｒｉｎｇ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｄ （ｓｅｅ ｂｅｌｏｗ）｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜53ｓ｜Ｓｅｎｄｅｒ’ｓ Ｃｏｒｒｅｓｐｏｎｄｅｎｔ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
｜ Ｏ ｜54ｓ｜Ｒｅｃｅｉｖｅｒ’ｓ Ｃｏｒｒｅｓｐｏｎｄｅｎｔ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜57ｓ｜“Ａｃｃｏｕｎｔ ｗｉｔｈ”Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ ｜ ｜ ｜〔／34ｘ〕 ｜
｜ Ｍ ｜ 59｜Ｂｅｎｅｆｉｃｉａｒｙ Ｃｕｓｔｏｍｅｒ ｜4＊35ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜ 70｜Ｄｅｔａｉｌｓ ｏｆ Ｐａｙｍｅｎｔ ｜4＊35ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜71Ａ｜Ｄｅｔａｉｌｓ ｏｆ Ｃｈａｒｇｅｓ ｜3ａ ｜
｜ ｜ ｜ ｜￣ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜ 72｜Ｂａｎｋ ｔｏ Ｂａｎｋ Ｉｎｆｏｒｍａｔｉｏｎ ｜6＊35ｘ ｜
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
Ｍ＝Ｍａｎｄａｔｏｒｙ Ｏ＝Ｏｐｔｉｏｎａｌ
15：普通密押，在ＳＷＩＦＴ电讯中不使用。
－－－－
｜20｜：业务参号：指此笔汇款业务的参号（参号中不能使用双斜线“∥”。）
－－－－
－－－－－
｜32Ａ｜：汇款起息日，货币符号及金额，此三项不得有空缺。
－－－－－
－－－－
｜50｜：汇款人
－－－－
52Ｓ：汇款行（Ｓ＝Ａ或Ｂ或Ｄ）
53Ｓ：发电行的代理行，如果发电行与收电行之间无帐户关系，可使用此项。（Ｓ＝Ａ或Ｂ或
Ｄ）
54Ｓ：收电行的代理行。
57Ｓ：账户行：汇款人指定汇款行将款汇入收款人的某一银行。在不同类电讯中，此项定义
不一，需酌情考虑。（Ｓ＝Ａ或Ｂ或Ｄ选择Ｄ时，可使用∥ＣＨ加6位数字的ＣＨＩＰＳ
－－－－
｜59｜：收款人：收款人可以是某一个人，某家公司或收款人的账号。
－－－－
70：付款理由或汇款人附言。
71Ａ：汇费：此项一般不填，表示费用由收款人负担。
72：附言：指银行与银行之间的附言与收／汇款人无关。
－－－－ －－－－－
注：Ｏ＝ＯＰＴＩＯＮ可选项目 Ｍ＝ＭＡＮＤＡＴＯＲＹ必选项目，在ＭＴ100中｜20｜，｜32Ａ｜，
－－－－ －－－－－
－－－－ －－－－
｜50｜，｜59｜为必选项，其他各项可根据业务性质选用或不用。
－－－－ －－－－
Ｓ＝Ａ：ＳＷＩＦＴ名址代码
Ｓ＝Ｂ：收／发电行的分行
Ｓ＝Ｄ：银行全称
4＊35Ｘ：可填四行，每行字符数不得超过35个。
〔／34Ｘ〕：当使用账号时，账号前面要加一斜线“／”此项的其他内容可另起一行。
15ｎｕｍｂｅｒ：金额不得超过15位数字。
附件四：ＳＷＩＦＴ ＭＴ200格式及简要说明
ＭＴ202单笔头寸调拨入他帐
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
｜ＭＴ202 ＢＡＮＫ ＴＲＡＮＳＦＥＲ ＩＮ ＦＡＶＯＵＲ ＯＦ 3ＲＤ ＢＡＮＫ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜Ｍ／Ｏ｜Ｔａｇ｜Ｆｉｅｌｄ Ｎａｍｅ ｜Ｃｏｎｔｅｎｔ／Ｏｐｔｉｏｎｓ｜
｜￣￣￣｜￣￣￣｜￣￣￣￣￣ ￣￣￣￣ ｜￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣￣｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜ 15｜Ｔｅｓｔ Ｋｅｙ ｜16ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜ 20｜Ｔｒａｎｓａｃｔｉｏｎ Ｒｅｆｅｒｅｎｃｅ Ｎｕｍｂｅｒ （ＴＲＮ） ｜16ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜ 21｜Ｒｅｆ．Ｔｏ Ｒｅｌａｔｅｄ Ｍｅｓｓａｇｅ／Ｔｒａｎｓａｃｔｉｏｎ ｜16ｘ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜32Ａ｜Ｖａｌｕｅ Ｄａｔｅ，Ｃｕｒｒｅｎｃｙ Ｃｏｄｅ，Ａｍｏｕｎｔ ｜6ｎ 3ａ 15 ｎｕｍｂｅｒ｜
｜ ｜ ｜ ｜￣ ￣ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜52ｓ｜Ｏｒｄｅｒｉｎｇ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜53ｓ｜Ｓｅｎｄｅｒ’ｓ Ｃｏｒｒｅｓｐｏｎｄｅｎｔ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜54ｓ｜Ｒｅｃｅｉｖｅｒ’ｓ Ｃｏｒｒｅｓｐｏｎｄｅｎｔ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜56ｓ｜Ｉｎｔｅｒｍｅｄｉａｒｙ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜57ｓ｜“Ａｃｃｏｕｎｔ ｗｉｔｈ” Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｂ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｍ ｜58ｓ｜Ｂｅｎｅｆｉｃｉａｒｙ Ｂａｎｋ ｜Ａ ｏｒ Ｄ ｜
｜－－－｜－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ Ｏ ｜ 72｜Ｂａｎｋ ｔｏ Ｂａｎｋ Ｉｎｆｏｒｍａｔｉｏｎ ｜6＊35ｘ ｜
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
Ｍ＝Ｍａｎｄａｔｏｒｙ Ｏ＝Ｏｐｔｉｏｎａｌ
15：普通密押： ＳＷＩＦＴ电讯中不使用
－－－－
｜20｜：指此笔头寸的业务参号（业务参号中不可使用双斜线“∥”）
－－－－
－－－－
｜21｜：原始参号或有关业务参号，如果无此参号，可填入“ＮＯＮＲＥＦ”字样（参号中不可
－－－－ 使用双斜线“∥”）
－－－－－
｜32Ａ｜：起息日，货币符号，金额（此三项不得有空缺）
－－－－－
52Ｓ：汇款行
53Ｓ：发电行的代理行
54Ｓ：收电行的代理行
56Ｓ：中间行
57Ｓ：帐户行
－－－－－
｜58Ｓ｜：收款行
－－－－－
72：附言
Ｏ＝ＯＰＴＩＯＮＡＬ 可选项目 Ｍ＝ＭＡＮＤＡＴＯＲＹ必选项目
－－－－ －－－－ －－－－－ －－－－－
在ＭＴ202格式中｜20｜，｜21｜，｜32Ａ｜，｜58Ｓ｜为必选项，其余各项可根据业务性质选用或不用。
－－－－ －－－－ －－－－－ －－－－－
Ｓ＝Ａ ＳＷＩＦＴ名址代号
Ｓ＝Ｂ 收／发电行的分行
Ｓ＝Ｄ 行名全称（选用56Ｓ，57Ｓ或58Ｓ，当Ｓ＝Ａ或Ｓ＝Ｂ时可使用∥ＣＨ加6位数的
ＣＨＩＰＳ号或∥ＦＷ加9位数的ＦＥＤ ＷＩＲＥ号）
1994年12月20日
【摘要】知情同意权是医患关系中最基础和最核心的权利。目前，因医师侵害患者知情同意权的医疗纠纷已开始引起我国民法理论界与司法实务界的高度关注。广泛查阅中外文献资料，并积极借鉴前人的研究成果，本文尝试从以下几个方面进行研究，以期抛砖引玉，并希望能够对指导审判实践，促进医疗行业的健康发展起到一定作用。文章共分为四个部分：第一部分首先对知情同意权发展的历史进行了梳理，知情同意权规则在美国历经雏形到基本成型的过程，发展轨迹与判例紧密相关。而立法肇始于《纽伦堡法典》，后经《赫尔辛基宣言》不段完善发展。在人权和消费者运动的推动下，美国制定完成了《患者自己决定法》。我国知情同意规则立法一直带有行政化色彩且规定各异，直至《侵权责任法》的颁布，知情同意规则才趋于统一。第二部分从契约法和侵权法两个角度探求知情同意权的学理基础。从契约法的角度观之，美国法认为基于医疗信息的高度不对等情形下缔结的合同可能显失公平以及缔约过失责任的本质乃是侵权责任，所以美国法主张以侵权法对知情同意权进行保护。德国法对医师说明义务的考量并非是以自主决定权为其基础，而是在不同的责任体系下考察医师说明义务的责任基础。从侵权法角度观之，美国侵权法下知情同意理论的发展呈现为从同意到知情同意，从故意到过失侵权两条主线。德国侵权行为法认为告知说明义务的违反，不同于医疗错误，责任基础在于医疗的侵袭行为欠缺阻却违法事由，根据其理论基础之不同，可以分为身体侵害行为说和人格权侵害说。以更好保护患者权益的角度，本文主张以侵权法保护患者的知情同意权更佳。第三部分以医师说明义务为视角诠释知情同意权，包括说明义务的主体、说明义务的对象、说明义务的形式、说明义务的标准、说明义务的免除，从另一侧面诠释了知情同意权的内涵。第四部分从损害的理论学说出发，阐述损害的涵义，在此基础上对侵害知情同意的损害及其赔偿进行阐述。本文主张损害事实说，对侵害知情同意权进行全额赔偿，不仅包括侵害自主决定权的慰藉费，还包括具有因果关系的其他损害。损害赔偿范围包括人身损害、精神损害、财产损害以及最佳治疗时机和最佳治疗方案的损害。
【英文摘要】Right to informed consent is the most basic and most central right in the doctor-patient relationship. Currently, medical disputes on informed consent have begun to rise great concern in the domain of civil law theorists and judicial practice. On the basis of widely reading of Chinese and foreign documents and learning from previous research, this paper tries to research following aspects, and wish to guide trial practice and to promote the healthy development of the medical profession. The paper is divided into four parts: Part I, firstly, we clarify the history of informed consent from basic shape to maturation in the United States, and it is showed that it is highly related to cases. The legislation of informed consent originated from the "Nuremberg Code" and subsequently "Helsinki Declaration" supplemented content of it. Owing to the promotion of human rights and the consumer movement, the United States worked out a "patient to decide law." However, in our country, rules of informed consent have been provided with the color of administration and its rules are in chaos. Until the "Tort Liability Act" was enacted, the rules tend to unity. The second part explores the theoretical basis of informed consent from the perspective of the contract law and tort law. From the perspective of contract law, American law argues that the infringement of informed consent shall be applied by tort law. German law studies the basis of informed consent in different system of obligations. From the perspective of tort law, the development of informed consent of the U.S. tort theory presented the two main lines. German tort law argues that breach of the obligation to disclose is different from medical errors, liability is based on the lack of negates subject of the illegal, according to their different theoretical basis, it can be divided into violations of body and personality rights. The third part explains the implication of informed consent from the perspective of obligation to disclose of doctor, including subject of obligation to disclose, object of obligation to disclose, form of obligation to disclose, standard of obligation to disclose, and exemption of obligation to disclose. Part IV studies damage theory and conclude the implication of damage. on the basis of damages, we describe the damage of infringement of informed consent and compensation for the damage. The paper adopts damage fact theory and shall make full compensation for infringement of informed consent, including physical damages, mental damages, damages to property and the best timing of treatment and the best treatment damages.
【关键词】契约法上的知情同意权；侵权法上的知情同意权；说明义务；损害赔偿
【英文关键词】Informed consent on contract law, Informed consent on tort law, Obligation to disclose, Damage
【写作年份】2011年
【正文】
一 、 知情同意权的发展过程
知情同意权发端于美国，通过判例逐步确立知情同意规则，而立法过程肇始于《纽伦堡法典》，判例和立法两条主线可以清晰呈现知情同意规则的形成过程。该部分以判例和立法两个角度对知情同意权进行阐释。
(一)知情同意权的判例发展过程
“知情同意”是舶来品，源自于英美法。英国关于“知情同意”的首次报道案例出现于1767年的Slater v．Baker＆Stapel-ton。在该案中，外科医生被控告未经患者同意对其进行骨折愈合。法院认为，在实施手术前取得患者的同意是“外科医生之惯例和法则（the usage and law of surgeons)”。这一事件标志着社会成员开始关注医疗合理与非合理、可接受与不可接受的界限。
美国关于知情同意纠纷最早的案例是1905年Mohr v．williams和1906年的Pratt v．Davis案。第一案中法官认为，被告未经患者同意的手术行为至少在技术上相当于实施了身体侵害。第二个案件中，伊利诺斯州最高法院认为，原告把她自己置于被告的照管之下，被告没有得到原告的同意或授权，不能移走她的子宫。通常情况下，如果患者智力正常，和患者讨论他的病情不会给患者带来危险的结果，并且没有紧急情况存在时，获得患者对手术的同意是必须的，否则就是对患者人身的侵犯。
1914年的Schloendorff v．The Society of New York Hospital案，医院未经患者的明确同意而将肿瘤切除，该案的Cardozo法官肯定了患者的“自主决定权”，认为“每一个成年的且心智健全的人均有决定如何处置其自身身体的权利；外科医生如果没有患者的同意便实施手术，则构成暴行，该医生应对其损害负责。这一原则应被坚持，除非存在患者意识不清和获取同意前有必要进行手术的紧急情形”，即使从医学观点而言系有益之治疗，患者具有保护自己身体不受侵犯之权利，侵害该权利即是对身体之侵害（暴行），因而发生损害赔偿责任。这个时期同意在形式上只要求口头即可，医生口述患者的医疗信息，患者口头答应，并没有要求书面化。
从英美前期发生案例可以看出：首先，知情同意权是以身体权的名义进行保护的，未获得患者同意的医疗行为视为对患者身体权的侵犯，知情同意权未获得独立的权利进行保护；其次，赋予患者知情同意权的目的不在于对患者人格、尊严或个性化权利的尊重，而是为了使患者与医生合作以达到更好的治疗效果；再次，知情同意形式上只要求口头即可，这与患者对医生的信任有关。
20世纪中叶的Salgo v. Leland Stanford Jr.University Board of Trustees案（1957年），首次使用了“知情同意”（informed consent）这一创新概念。该案中，一位50岁的男性患者Martin Salgo的外科医生，因怀疑患者腹部主动脉阻塞而建议使用主动脉造影技术，以确定阻塞的准确位置。检查过程中需要注射造影剂。该种检查在当地当时并没有作为一个常规检查而广泛使用。结果，因从背部向大动脉注射造影剂而导致了患者双下肢永久性瘫痪。这一不良后果，尽管被认为是一项少见的并发症，却是这一检查的固有风险。患者抱怨医生未将这一风险告诉他，医生也承认其没有向患者告知这一风险。虽然这种检查方法在当时是非常先进的，但是患者及其家属，由于医院和医生未提供任何情况说明，所以对于这一检查可能带来的风险完全出于一无所知的状态。虽然上述这一并发症出现几率非常小，但即使在当时，也不能改变其固有风险的性质，不能说医学对此处于未知状态。该案中，美国加州上诉法院Bray法官认为，如果医生未能将患者就所建议的治疗方案做出明智的同意所依赖的、必需的任何事实告知患者的话，他就违反了对患者的义务，并应承担法律责任。同时，医生必须将患者的利益置于首位，认识到患者的心理和情感状态是重要的，在某些情形下是至关重要的。在讨论风险因素时，必须运用一定的自由裁量，这一自由裁量应与做出知情同意所需事实的充分披露相一致。
Salgo案在美国知情同意规则的构建史上意义在于，知情同意并不是仅仅是同意，医师负有向患者说明的义务，只有在患者得到医师充分说明基础上作出的同意才是有效的同意。自此知情和同意合二为一，知情同意权向纵深发展，知情同意规则基本成型。该案判决不但为美国其他各州所接受，并“输出”到国外,使得“Informed Consent”成为一个法律上的概念。
(二)知情同意权的立法发展过程
知情同意权立法的形成，最早起源于二次世界大战后的纽伦堡审判制定的《纽伦堡法典》。大战期间各国所进行的人体实验的恶行被揭发，普通民众对医师的权威不再尊重，父权医疗观念开始瓦解。《纽伦堡法典》第一条明确揭示：“以人体为试验对象时，事先征得受试人志愿同意，乃绝对必要的条件，亦即，受试人必须具有行使同意权的法律权利，必须处在没有任何强迫、利诱、诈欺、虚伪、哄骗，或其他将来有强制、威胁意义的形式介入，而能够自由运用其选择权的情况下作决定的；尚须受试人对于所涉及的主题内容，具有充分的认识和理解，使其能做明智的抉择。”此不仅确立自我决定权的原则，且对患者尊重与人权保障之观念，立即影响欧美诸国医界。
自纽伦堡规则问世之后，医学伦理研究逐渐受到重视，西方医学界认为有必要制定更全面人体试验的指导准则。1953年世界医学会医疗伦理学委员会开始研究与人体试验相关的伦理问题，当时的构想是在由法官制定并作为审判用途的纽伦堡规则之外，建立一套由医师设计，用以规范医师的专业准则。1964年，世界医师会通过了《赫尔辛基宣言》，该宣言第1、2条明确揭示：世界医学会制定赫尔辛基宣言，作为医师及医学研究人员进行人体试验时的伦理指导规则。1975年第29届医师会作出了大幅修改，并将“知情同意”明确规定于宣言中。2008年10月世界医学会在韩国首尔召开第59届世界医学会，通过了赫尔辛基宣言修正案，这是该宣言自1964年制定以来第六次修订。赫尔辛基宣言不仅继承了纽伦堡规则重视人体试验受试者权益的精神，针对告知后同意原则的部分，赫尔辛基宣言更是直接采用了告知后同意的字眼，并对告知后同意的内容作了更详细的规范。
1972年11月17日，美国医院协会发表了《病人权利宣言》，列举了总计12条病人权利，其中的9条都涉及患者知情同意权利，对患者知情同意权利所涉及的内容作出了较为详尽的规定，包括：患者对医院和医师的情况有了解的权利，医师负有就症状、治疗方案等与患者有关的治疗信息对患者进行详细说明的义务，患者对治疗方案有选择和拒绝的权利，患者对医疗费用有审查的权利等。
1973年，在美国人权运动、消费者权利运动的推动下，美国医院协会通过了《患者权利法案》，承认“患者就与疾病有关的诊断、治疗、预测及危险性等信息，享有知情权，对于看护、治疗有接受权或拒绝权。在被充分告知后，有亲自判断利害得失之自我决定权。”1974年美国卫生、教育福利部以法律形式颁布了《病人权利》。1990年，美国制订完成《患者自己决定法》。
我国关于知情同意权的立法在《侵权责任法》之前主要包含在《执业医师法》、《医疗事故处理条例》、《医疗机构管理条例》、《医疗机构管理条例实施细则》等法律法规中。但由于长期以来家长式医患关系模式占主导地位，知情同意理论并未受到重视。突出的问题表现在医事立法和司法解释虽然对医疗事故和医疗事故之外的其他医疗侵权行为规定了损害赔偿，但对于侵害知情同意权损害赔偿却没有明确的规定，致使司法实践中法律适用混乱，同案不同判。2009年12月26日《侵权责任法》颁布，该法第55条明文规定，“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”。《侵权责任法》的颁布无疑统一了知情同意权规则，重申了“知情同意权”是一项法定权利，在我国医疗侵权法律立法史上具有里程碑意义。
从东西方知情同意规则的立法史可以看出，《纽伦堡法典》和《赫尔辛基宣言》知情同意立法初衷是为了保护人体试验中受试人员的权利，并不是针对患者而言的。《赫尔辛基宣言》2008年修正中对知情同意作出详细规范，将“知情同意”明确规定于宣言中。美国在人权运动和消费者运动的推动下开始关注知情同意权并制定完成《患者自己决定法》。我国关于知情同意的立法显示出渐进式进程，起初的关于知情同意的立法体现出强烈的卫生行政管理色彩，为强化对卫生机构的管理赋予医疗机构负有说明义务，因此立法目的不是保护患者的权利，而是强化对卫生的监督管理。《侵权责任法》以权利和利益的救济为其首要功能，其颁布实施对知情同意的保护具有重大意义。
二 、知情同意权的学理基础
侵害患者的知情同意权,患者既可以选择违约诉讼也可以选择侵权诉讼，体现为请求权的竞合,其请求权基础分别为契约法和侵权法,因此知情同意权理论可以从契约法和侵权法两个角度探求学理基础。该部分试从契约和侵权两个角度以美国法和德国法为蓝本探求知情同意权的学理基础。
(一)契约法上的知情同意权
美国医师说明义务是基于患者自主决定权而发展出来的知情同意，其大多规范在侵权法中而与契约法无关。从表面上看患者与医师对治疗事项达成合意订立一个医疗契约，而契约基本精神在于意思自治、反对国家介入等也正好与尊重患者自主决定权的精神相符，以契约法来规范说明义务较之侵权法更符合对自主权的尊重。但美国未用契约法规范知情同意权理由如下：首先，在1957年以前，医疗契约常被提出作为医疗行为得到患者同意的证据。但随着医疗科技的不断进步，医患之间呈现出医疗信息高度不对称的情形，因此医患双方处于不对等的地位，以契约来规范可能会显失公平。其次，从契约法角度来看，如果患者是在信息高度不对称的情形下订立的契约，此同意不能产同意的效力，因此医疗契约并不能成立。于契约不成立的情形下医师的说明义务是先于契约而存在而非契约义务，此种义务是先契约义务。医师之告知义务是契约成立的先决条件，而非由契约而生之义务。违反先契约义务适用于缔约过失制度。缔约过失责任是一个与违约责任、侵权责任并列的民事责任形式，所保护的是缔约一方的信赖利益。缔约过失责任在性质上属于侵权责任，而不是合同法的责任，直接适用侵权法即可。
综上所述，基于医疗信息的高度不对等情形下缔结的合同没有达到有效的同意而无效以及缔约过失责任的本质乃是侵权责任，所以美国法主张以侵权法对知情同意权进行保护。
