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中外合资经营企业合同争议救济方式

孙瑞玺


【内容提要】中外合资经营企业合同是法定概念．其性质是国内合同，而不是涉外合同．发生争议时有仲裁、行政和诉讼三种救济方式，其中诉讼又可分为民事诉讼和行政诉讼．
【关键词】中外合资经营企业合同；争议；性质；仲裁；行政；诉讼
一、概念
《中华人民共和国中外合资企业法实施条例》(以下简称《条例》)第10条第1款规定：“合营企业[1]合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。”
二、性质
《条例》第12条规定：“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。”
《中华人民共和国合同法》第126条第2款规定：“ 在中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”
三、争议解决方式
（一）仲裁方式
《合资企业法》第15条第1款规定：“合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由合营各方协议在其它仲裁机构仲裁。”第15条第2款规定：“合营各方没有在合同中订有仲裁条款的或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。”《条例》第97条规定：“合营各方在解释或者履行合营企业协议、合同、章程时发生争议的，应当尽量通过友好协商或者调解解决。经过协商或者调解无效的，提请仲裁或者司法解决。” 第98条规定：“合营各方根据有关仲裁的书面协议，可以在中国的仲裁机构进行仲裁，也可以在其他仲裁机构仲裁。”也就是说，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他方式在纠纷发生前或者发生后达成的请求仲裁定的协议。[2]
根据现行中国法律规定，仲裁机构包括根据《仲裁法》组建的仲裁委员会、根据《仲裁法》和有关法律的规定以及原中央人民政府政务院的《决定》和国务院的《通知》及《批复》设立的中国国际经济贸易仲裁委员会[3]制定本仲裁规则。
其它仲裁机构则是指其他国家和地区的仲裁机构，如荷兰、美国、英国、澳大利亚等国的仲裁机构。[4]（相关的法律根据是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《民诉意见》）第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条[5]和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
需要引起特别注意的问题是，合营双方不得约定由中国海事仲裁委员会仲裁。理由是根据《中国海事仲裁委员会仲裁规则》第2条规定：“中国海事仲裁委员会（原名中国国际贸易促进委员会海事仲裁委员会）以仲裁的方式，独立、公正地解决产生于远洋、近洋、沿海和与海相通的可航水域的运输、生产和航行等有关过程中所发生的契约性或非契约性的海事争议。”第2条第2款规定了十二种受理的海事争议案件，不包括中外合资企业合同争议。
（二）行政方式
1、《合资企业法》第3条规定：“合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门（以下称审查批准机关）审查批准。审查批准机关应在三个月内决定批准或不批准。合营企业经批准后，向国家工商行政管理主管部门登记，领取营业执照，开始营业。”
2、《合资企业法》第14条规定：“合营企业如发生严重亏损、一方不履行合同和章程规定的义务、不可抗力等，经合营各方协商同意，报请审查批准机关批准，并向国家工商行政管理主管部门登记，可终止合同。如果因违反合同而造成损失的，应由违反合同的一方承担经济责任。”
3、《条例》第14条规定：“第十四条合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时同。”
第90条规定：“合营企业在下列情况下解散：
　 （一）合营期限届满；
　 （二）企业发生严重亏损，无力继续经营；
　 （三）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；
　 （四）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；
　 （五）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；
　 （六）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。
　 前款第（二）、（四）、（五）、（六）项情况发生的，由董事会提出解散申请书，报审批机构批准；第（三）项情况发生的，由履行合同的一方提出申请，报审批机构批准。 ”
4、《外商投资企业清算办法》第3条规定：“企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的，企业董事会或者联合管理委员会等权力机构（以下简称企业权力机构）、投资者或者债权人可以向企业审批机关申请进行特别清算。企业审批机关批准进行特别清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。企业被依法责令关闭而解散，进行清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。”第35条规定：“企业审批机关批准特别清算之日或者企业被依法责令关闭之日，为特别清算开始之日。”
5、《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第7条第1款规定：“合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方应当在逾期后一个月内，向原审批机关申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义务。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。”
6、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第2条第7项规定：“企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权。”第17条第1款规定：“审批机关应自接到规定报送的全部文件之日起30日内决定批准或不批准。”
（三）诉讼方式
１、民事诉讼
《合资企业法》第15条第2款规定：“合营各方没有在合同中订有仲裁条款的或者事后没有达成书面仲裁协议的，可以向人民法院起诉。” 《条例》第99条规定：“合营各方之间没有有关仲裁的书面协议的，发生争议的任何一方都可以依法向人民法院起诉。”
人民法院主管的法律根据是《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第246条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”根据《民诉意见》第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
既然上述规定将中外合资经营企业合同争议规定为人民法院专属管辖的范围，但《民事诉讼法》第34条对此没有规定。适用该法第24条“因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖”时，如原告是中方，根据上述《民诉意见》第246条的规定，中方不能向外方所在地的法院起诉，但外方作为原告时，则可以向作为被告的中方所在地的人民法院起诉。因此，在上述情形下，被告所在地作为确定地域管辖的连结点与法不符，因此，不能适用《民事诉讼法》第24条规定。假设合同中也没有约定合同履行地、合同签订地，该约定与不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定[6]，则只能根据《民事诉讼法》第243条规定的合同履行地[7]和合同签订地[8]管辖。
另外，根据最高人民法院《关于审理中外合资经营合同纠纷案件如何清算企业问题的批复》规定：“国外合资经营企业一方当事人向人民法院提起诉讼，要求解散合营企业并追究对方违约责任的，人民法院仅应对合营合同效力、是否终止合营合同、违约责任等作出判决。合营企业清算问题则应根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》、《外商投资企业清算办法》的有关规定办理，人民法院组织清算没有法律依据。”由此推之，仲裁方式解决时，仲裁委员会组织清算也没有法律依据。
２、行政诉讼
《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第２条规定：＂公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼．＂该条所称的具体行政行为就是前述的行政方式所称的行为．
　 注释：
[1] 根据《中华人民共和国中外合资企业法》第1条规定，合营企业即中外合资经营企业。
[2] 《中华人民共和国仲裁法》第16条第1款规定。
[3] 根据《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第1条规定。
[4] 相关的法律根据是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《民诉意见》）第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条（人民法院专属管辖的规定）和第二百四十六条规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面形式协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”
[5] 人民法院专属管辖的规定。
[6] 《民事诉讼法》第25条规定。
[7] 一般是中方所在地。
[8] 只能是在中华人民共和国境内签订时才能适用。
江苏省人民政府办公厅


苏政办发〔2004〕126号

省政府办公厅关于印发开展资源节约活动实施方案的通知

　　

各市、县人民政府，省各委、办、厅、局，省各直属单位：
　　《关于开展资源节约活动的实施方案》已经省政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

　　

　　二○○四年十二月二十日

　　

　　关于开展资源节约活动的实施方案
　　（2004年12月）

　　为贯彻落实《国务院办公厅关于开展资源节约活动的通知》（国办发〔2004〕30号）和全省可持续发展工作会议精神，进一步推进我省资源节约和综合利用工作，加快建设资源节约型社会，促进江苏经济既快又好发展，特制定本实施方案。
　　一、指导思想
　　以“三个代表”重要思想为指导，树立和落实科学发展观，坚持以人为本，紧紧围绕经济社会可持续发展的基本战略，充分发挥科学技术第一生产力的重要作用，大力推进资源节约和综合利用工作，推行清洁生产，发展循环经济，促进我省经济持续发展、社会全面进步、资源永续利用、环境不断改善和生态良性循环的协调统一，为实现“两个率先”提供资源支撑和保障。
　　二、工作目标
　　（一）总体目标
　　经过三年努力，使全民特别是各级领导干部的资源意识和节约意识显著增强，产业结构得到进一步优化，资源节约技术和管理水平有较大提高，严重浪费资源现象得到有效遏制，资源节约政策、法规和标准不断完善并得到较好落实；资源利用效率明显提高，万元地区生产总值能耗下降8%，万元工业增加值能耗下降10%，万元工业增加值取水量（不含火电）下降12%，工业用水（不含火电，下同）重复利用率提高6个百分点；资源综合利用水平进一步提高，耕地减少趋势得到遏制，资源瓶颈制约得到有效缓解，建设资源节约型社会迈出坚实步伐。
　　（二）分年度目标
　　 指 标
目 标

2004年
2005年
2006年

单位地区生产总值能耗(吨标准煤/万元)
1.38
1.33
1.29

单位工业增加值能耗(吨标准煤/万元)
1.41
1.36
1.31

单位工业增加值取水量(不含火电)(立方米/万元)
97
93
89

工业用水(不含火电)重复利用率(%)
50
52
55

工业固体废弃物

综合利用率(%)
89.3
89.5
89.8

单位地区生产总值增加值占用土地量(亩/亿元)
<200
<196
<192



　　三、工作措施
　　（一）加强规划指导，完善法规和规章。把资源节约、降低消耗作为重要内容纳入全省国民经济和社会发展总体规划和各类专项规划、区域规划以及土地利用总体规划、城市规划。组织编制发展循环经济、清洁生产、节水等节约资源专项规划。按照市场经济要求，加快完善地方性资源法规规章，把经济政策与资源政策的实施纳入法制化轨道。重点制定发展循环经济、清洁生产、节约用地等方面的地方性法规、规章。近年内，争取出台促进循环经济发展条例、清洁生产促进条例、节约用水管理办法等。严格执法，依法管理，运用法律法规引导、推进和保障资源节约事业的发展。
　　（二）以发展循环经济为原则，加快经济结构调整。大力发展低能耗、高附加值的电子信息、生物医药、新材料等高新技术产业和现代服务业。依据国家发展改革委等部门颁布的《当前部分行业制止低水平重复建设目录》，严格控制高耗能、高耗水、高污染产业盲目发展，淘汰国家规定的落后工艺、技术、设备和产品。合理规划经济布局，大力发展循环经济，促进企业在资源和废物综合利用等领域进行合作，实现资源的高效利用和循环利用。运用高新技术和先进适用技术改造和提升传统产业，加快资源节约综合利用和环保新技术的研制步伐，加快先进成熟技术的推广应用。重点推广洁净煤，节约和替代石油，高效节能锅炉、风机、水泵、电动机及拖动系统调速和建筑节能等技术。重点支持一批资源节约综合利用和环境保护项目，实施以太阳能利用等新能源开发计划及其成果示范应用专项。
　　（三）进一步强化基础管理和监督检查。加强能源和水资源等重要资源的消费统计工作，建立和完善重点耗能单位能源利用状况报告制度。进一步完善资源节约指标体系，确保数据及时准确。贯彻实施高耗能、高耗水行业和产品的定额考核和限额淘汰管理机制，严格按照《节能法》、《江苏省节能条例》的规定强化节能监测执法力度，查处违法用能、浪费能源的行为，淘汰国家明令淘汰的高耗能、高污染的工艺、技术、设备和产品，加强用能产品能效标准、建筑节能技术标准、固定资产投资项目可行性研究报告增列节能篇（章）等规定执行情况的监督检查。开展节水型社会和资源节约型企业的创建活动。落实节水“三同时”、“四到位”管理制度，推广先进计量设施和节水型产品。建立土地集约利用年度考核制度，定期报告土地集约利用状况。严格执行《江苏省建设用地指标定额》和土地投资强度的要求，提高土地利用率。
　　（四）研究和落实促进资源节约政策。研究制定有利于促进节约资源的产业政策、技术开发和推广政策。运用价格杠杆，促进节能、节水、节约原材料和资源综合利用。逐步提高水资源费征收标准。实施城市生活用水阶梯式水价，促进居民节水。确立城市污水处理厂尾水合理价格，推进污水资源化。鼓励建设多层厂房，提高容积率，鼓励开展村庄和市地整理，集中建设农民公寓。各级财政要支持资源节约和资源综合利用，并将节能、节水设备、节水产品纳入政府采购目录。加大政策落实力度，用足、用好国家和省已明确的节能、节水、资源综合利用、清洁生产等方面的优惠政策，促进节能、节水、节约原材料和资源综合利用。
　　（五）创新资源节约机制。大力推行合同能源管理、水权交易市场、土地使用权交易市场等行之有效的办法，依靠市场机制，推动资源节约综合利用工作。培育和发展节能技术服务体系。引导和鼓励企业积极参与推广能效标识和节能产品认证制度，规范节能产品市场，促进节能技术进步。推行综合资源规划和需求侧管理方法，引导资源合理配置和利用。建立城乡废旧物资和再生资源回收利用体系，提高资源循环利用率和无害化处理率。
　　（六）深入开展资源节约宣传活动。按照国家发展改革委和中宣部关于开展资源节约系列宣传活动的部署，省经贸委和省委宣传部制定我省开展资源节约系列宣传活动方案，采取多种形式，集中宣传资源形势，宣传国家有关资源节约的方针、政策，宣传资源节约的重要作用和战略意义。树立一批资源节约的先进典型，曝光一批严重浪费资源、污染环境的案例。组织好每年一度的“世界水日”、“中国水周”、“全国城市节水周”、“环境日”、“全国节能宣传周”、“全国土地日”、“全国爱惜粮食节约粮食宣传周”等宣传活动，提高全社会的资源意识、环境意识和节约意识。
　　（七）加强组织领导。建立省开展资源节约活动联席会议制度，研究我省开展资源节约活动中的重要问题。各有关部门要各司其职，各负其责，密切配合，齐抓共管。各地也要建立相应的组织协调机制，认真组织开展资源节约活动，结合本地实际，制定、落实好工作方案。明确资源节约责任制，各地、各部门、各单位要确定一位领导干部负责资源节约工作，把资源节约责任落实到各工作岗位的职责之中，纳入日常管理和工作考核之中